缔约过失责任初探

上传时间：2006-06-07 00:00:00 作者：毛加俊

 

缔约过失责任是我国《合同法》新规定的一项重要法律制度。所谓缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，当事人因自己的过失，致使合同不能成立、无效或被撤销，对相信该合同为有效成立的相对人，因基于此项信赖而产生的损害，有过失方应负损害赔偿责任。按合同法原则，一方因过错不履行或不完全履行合同义务，则应负违约责任。违约责任与缔约过失责任，两者虽有密切联系，以至在实践操作中易混为一谈，但在责任根据、责任范围、责任的认定标准等方面无不存在着区别。

缔约过失责任始于罗马法，并一直为世界各国立法及学者们所讨论。我国正式在立法上确认此项制度见于《合同法》中的相关规定，如《合同法》第四十二条规定：“当事人在订立合同中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（1）假借订立合同恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）有其他违背诚实信用原则的行为。”缔约过失责任与违约责任的根本区别在于：违约责任基于契约当事人的约定（大部分）以及法律规定（少部分）而产生；缔约过失责任则只基于法律规定而产生。例如：张某系一个个体经营户，某日见家乡的幼儿园年久失修，破烂不堪，遂大发善心，口头提出愿捐款100万元帮助翻建，但同时要求幼儿园须投入一笔配套资金，并做好开工前的必要准备工作，并表示4个月后捐款到位。之后，幼儿园将房屋全部拆除，并向银行贷款50万元，期限一年。当幼儿园一切准备就绪时，张某突然提出因生意亏本，暂时无力捐款。幼儿园提出可减少捐款，但张某表示仅能捐出数万元。双方协商不成，致幼儿园翻建工作搁浅。后园方诉到法院，要求张某履行诺言，否则应赔偿园方全部损失。张某答辩称捐不捐款系其自愿，他没有义务必须捐款，至于园方所受损失是其资金的原因造成的，他不应承担责任。本案中双方经过多次协商，已就捐款的数额、资金到位时间、开工时间等达成一致意见，被告还请原告做好开工准备包括必要的配置资金，可见双方已就赠与问题达成了口头合同。然口头赠与合同为实践性合同，以赠与人交付赠与物时为合同成立。本案张某未实际交款，赠与合同并未成立，双方仍处于合同的订立阶段，尚未受到合同的约束，更谈不上什么违约责任。但幼儿园基于对张某的信赖，作了大量准备工作，在这种情况下，若张某不履行诺言，园方必然遭受损失。最后因张某撤回允诺，致幼儿园果然遭受损失，张某明显是有过错的。其过错即在于当他作出捐款100万元的允诺时，应仔细考虑其赠与能力，尤其是经营风险，但他未充分考虑这些客观情况而盲目允诺，最后致赠与合同不能成立，具有缔约上的过失。最后法院以被告违反诚实信用原则判决其承担赔偿责任。

缔约过失责任基于法律的规定而产生，其法律根源主要在于民法中的诚实信用原则。依据该原则，民事活动当事人在进行民事活动时，应对他人尽必要的注意义务，包括互相协助、告知、照顾、保护、忠实、保密等义务，亦称附随义务。合同作为民事活动内容的一部分，当然要遵守诚实信用原则及因此而产生的附随义务。该附随义务在合同法上亦称先契约义务。缔约过失责任人正是因为违反了这些先契约义务，从而导致损失赔偿责任的承担。然而，缔约过失责任如何构成。笔者认为须具备以下要件：

第一、缔约上的过失发生在合同订立过程中，以合同是否成立为标准。合同成立之前，因一方当事人的原因导致合同不成立、或无效、或被撤销，则该方当事人应承担缔约过失责任；若合同已经成立，一方当事人不履行或不完全履行合同，则应承担违约责任。正确把握合同成立时间，是区分两种责任的关键。

第二、一方违背其诚实信用原则所应负的义务。该义务前文已述。它们虽是附随义务，但也是依法产生的，是法定义务。它随着当事人联系的密切而逐渐产生，而非合同有效成立后才开始产生。当事人一方若不履行该等义务，则不但可能导致合同不能成立或欠缺有效要件，而且还会给对方造成损害。因此，无须约定，任何一方都必须履行。

第三、造成他人信赖利益损失。损害事实的发生是缔约过失责任的构成要件之一。由于缔约过失行为直接破坏了缔约关系，因此，所引起的损害即是他人因信赖合同的成立和有效，但由于合同不成立和无效的结果而蒙受的不利益，此种不利益即为信赖利益的损失。它包括非过失方为缔约而支付的各种费用，也包括信赖人的财产应增加而未增加的利益，如信赖合同有效而失去某种应得利益机会等。

第四、缔约过失责任人有过错。此种过错即表现为违反依诚实信用原则所产生的先契约义务，破坏了缔约关系，据此即可推定行为人有过错，除非他能证明其过失系不可抗力或第三人过错引起。

缔约过失责任的范围，在《合同法》中并没有明确规定。就当前国内外立法及司法实践来看，缔约过失责任主要适用于以下情况：

（一）要约人违反有效要约。任何合同的订立都要经历要约与承诺两个步骤。要约人一旦发出要约，即受其意思表示的约束，轻易不得撤回。若受要约人有理由认为要约不可撤回，并已经为履行合同作了准备工作，要约人若撤回要约，即应负缔约过失责任。

（二）缔约时意思表示不真实。意思表示是行为人将产生、变更、终止民事权利和民事义务的意思表示于外部的行为。当事人一旦作出作出意思表示就不能随便撤销。但在实践中由于重大误解等原因，法律允许意思表示不真实的人撤回意思表示，以维护社会公平。如某店营业员在出售商品时，误将一个标价400元的商品以40元卖给他人，该行为属重大误解，法律允许当事人撤回。但买受人可能因此而遭受信赖利益得损失，如往来路费、运费等，此时，意思表示人应向相对人负缔约过失责任。

（三）违反初步协议。初步协议是双方在协商过程中，就合同主要条款达成的初步意向，但是双方并没有以书面形式记录下来；或初步协议需要双方当事人签订确认书尚未签订。在此等情况下，合同虽然还没有成立，但双方已就订立合同建立了信赖关系，如一方破坏该信赖关系致对方遭受损失，则应承担缔约过失责任。

（四）违反附随义务。附随义务是相对于给付义务即主义务而言的补充性义务。此种义务不仅发生在合同成立之后，也存在于合同成立之前。若缔约人在缔约时违反通知、照顾、注意、协助、保护等附随义务，致对方损失，则应承担损害赔偿责任。

（五）合同无效或被撤销。合同被确认无效或被撤销以后，有过错的一方应赔偿对方因此所受的损失。例如，欺诈人、胁迫人除了返还给付的财物以外，还应赔偿对方为此支付的运输、仓储等费用。但是根据《合同法》第五十九条规定，在当事人恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的情形下不适用缔约过失责任。