政府向社会力量购买服务视野下的律师业务创新

上传时间：2014-01-22 09:04:49 作者：毛佳红

    政府向社会力量购买服务是政府承担公共服务的新模式,是现代国家行政管理理念和模式的创新，是我国建设服务型政府的必然要求。随着政府职能的转变，律师事务所及律师个体都将迎来业务拓展的新契机和发展空间。本文将从专业化发展之知识产权精细化服务角度探讨律师业务创新途径。
一、律师事务所及律师专业化发展定位的必然性
    根据法律服务市场同质化、万能化的竞争状况，律师事务所的市场定位问题，成为寻求并决定其在法律服务市场的最佳特定位置的一种手段和策略。通过市场定位，找准适合自己的客户群，塑造与众不同的鲜明个性并将其形象生动地传递给客户，求得客户认同，并以此作为律师事务所的发展方向。因此市场定位的实质是将本律师事务所与其他律师事务所区分开来，形成自己的专业特色和与众不同的独特形象，使客户明显感觉和认识到这种差别，从而在客户心目中占有特殊的地位。
    随着市场经济逐步建立和完善，各种社会关系和经济关系的日益复杂，我国律师业面临的已不再仅仅是传统的刑事案件和民事纠纷案件，大量的金融证券、房地产、知识产权、国际贸易、投资等新兴法律服务领域已经摆在面前，因此市场定位是律师业务复杂化、竞争激烈化的必然要求。
    我们江苏张林芳律师事务所最近公布了第五个三年发展纲要，开宗明义明确了总体目标：秉承前期纲要基本精神，以专业团队建设为重点目标，深入推进全所专业化发展战略；以品牌深化培育为手段，提升律所品牌的社会影响力。这是准确把握时代趋势，强化专业研究的精准选择。
下面笔者将从着眼常州、放眼全国的视角，探讨律师事务所及律师如何在知识产权领域专业化发展，进而为客户提供精细化服务，为政府购买法律服务提供专业性、实用性的产品。

二、制造业作为常州支柱产业，该产业发展过程中所涉及的知识产权问题分析及处理
    江苏省是制造业大省，也是我国重要的制造业基地，而常州市功不可没。自改革开放以来，伴随着乡镇企业的发展，常州制造业一直保持了高速发展，已形成以机械、纺织、化工、冶金和电子等产业为支柱的完整产业体系。其中500kv及以上电压等级的大型变压器、挖掘机、装载机、城市客车、轨道交通设备、数字视听设备等工业产品一度形成很高的国内市场占有率，并打造出黑牡丹、常柴、东风、新科等产品品牌。
    装备制造业作为地方经济发展的支柱产业，当地政府需要做的是：营造良好的市场经营环境，出台各方面的优惠扶持政策，建立装备制造业公共服务和支撑体系。而律师事务所可以充分发挥政府和企业之间的桥梁作用，在企业自主技术开发、引进技术消化吸收以及国际合作、并购、参股国外先进的研发、制造企业等过程中，针对知识产权问题为企业提供专业的知识产权评议服务，同时向政府行政主管部门及时反馈行业动向，从法律层面提出政策建议，协助政府部门帮助企业协调解决有关问题，引导企业健康发展。
1、技术转移己成为装备制造业技术创新的重要途径
(1)基于专利权转移和许可的新颖转移模式，主要包括专利投资入股、专利权交叉许可、专利联营许可、企业并购中的专利技术转移、特许经营中的专利技术转移、专利侵权纠纷中的专利技术转移、专利权质押担保等。
(2)技术开发、委托开发、合作开发实现专利技术转移。
(3)专利权转让实现专利技术转移。
(4)专利申请权转让实现技术转移。
(5)专利实施许可实现技术转移。
(6)技术秘密转让实现技术转移。
 2、技术转移可能涉及的知识产权问题
(1)专利技术的有效性。世界各国对专利技术的保护都是有期限的，即便在专利有效期限内，因专利权人弃权、未缴年费或专利被宣告无效等原因，专利权也有可能在期限届满前终止。专利权终止后，该技术即成为公知技术，任何人均可无偿使用。
(2)技术开发、委托开发、合作开发的高风险性。合同等相关法律文书，对于开发成果的归属、利益共享方式、风险分担方式、技术情报和资料的保密、合同履行期限、地点和方式、违约金或损失赔偿计算方法等重要内容，必须约定清楚，并且需要专业的法律人士参与相关合同拟订，防范风险。
(3)技术秘密存在性、实用性、可靠性的甄别与评估。
(4)专利技术转移中的限制。无论是世界知识产权组织，还是我国以及美国、日本、欧盟等国家或国际性组织，基于反垄断、反不正当竞争、国家主权及安全等考虑，都对于国际性技术转移进行不同程度的限制。
3、在装备制造业开展知识产权分析评议的必要性
    2012年12月31日，国家知识产权局颁布《关于加快提升知识产权服务机构分析评议能力的指导意见》（简称《指导意见》），《指导意见》明确指出：知识产权分析评议是指基于知识产权情报分析挖掘和调查研究，支持公共政策制定部门有效规避决策中的知识产权风险、实现科学决策以及帮助企业优化创新路线并妥善解决经营中知识产权问题的管理与服务活动。这充分表明，在我国由关注知识产权数量积累向关注知识产权布局和质量转变之际，知识产权评议将成为优化知识产权布局、提升知识产权质量、改善知识产权运用的方式之一。
    世界知识产权组织的一项研究结果表明，如果在研究开发各个环节中充分运用知识产权信息，可节约40%的科研经费和60%的研发时间。然而，目前全世界以专利为主的知识产权信息数量已达到9000万条。传统上，在专利信息数据量不大的时代，企业可以做到从容应对各类信息，而政府承担的责任仅限于法律规定的公告。但如今面对9000多万这个数字，普通的市场主体，特别是中小企业很难独自解决资金、技术、人才和投入缺口等难题。
    国家知识产权局有关领导认为，政府有责任和义务对重要产业中的各类知识产权数据的技术研发和产业信息进行加工，进而向社会传播，从而降低社会研发投入的成本，提高创新的效率，引领企业规避风险，共同维护规范的市场竞争秩序。
    知识产权始终是以法律为基础，以技术为核心，目的是解决经济问题。专业化发展的律师事务所及执业律师，在知识产权专业化方面有其独特的优势和技能，既掌握法律知识和技能，又对企业涉及的知识产权问题有深入研究，对于提供相关知识产权分析评议服务有专业渠道和技能，对于政府主导的大型投融资项目、产业园区开发建设、政府主导的国际技术转移项目等方面，发挥着越来越重要的作用。
    常州装备制造业涉及的技术转移，已势不可挡。为提高装备制造企业自主创新能力，地方政府积极鼓励企业通过自主开发、引进技术消化吸收以及国际合作、并购、参股国外先进的研发、制造企业等方式掌握核心技术；鼓励企业与国内外科研院所、大专院校联合开展研发工作，建立研发中心或技术转移中心，比如江苏国际技术转移中心、江苏省跨国技术转移中心、常州高新区成立的国际技术转移中心等等。在当今专利“丛林”时代，进行必要的知识产权分析评议就凸显重要。
4、知识产权分析评议的基本方法
（1）专利信息检索
    在专利技术转移进行专利检索中，专利法律状态和同族专利的检索是所有检索中最基本的内容，也是最重要的内容。专利法律状态关系到专利是否存在或者是否受到法律保护以及是否有权利瑕疵，同族专利检索可以了解在打包转移的情况下有多少专利是接受技术转移一方不需要的，从而可以在谈判时将其剔除；专利剩余保护期则可以在决定是否接受转让或者授权、以多少对价接受转让或者许可时作决策参考依据。
（2）数据库选择
    中国专利信息检索可以使用国家知识产权局网站提供的免费数据库，检索中国专利可以获取专利著录项目、专利全文、专利的法律状态等信息。
欧洲各国的专利都在欧洲专利局有登记信息，并且欧洲专利局也提供较为成熟的检索系统；在欧洲专利局检索系统中收录的数据不仅仅局限于欧洲专利以及欧洲各国的专利，还有部分PCT国际申请、美国专利、日本专利以及中国专利。
    欧洲专利局和印度专利局均可以提供快捷的同族专利检索，这些系统为公众提供包括欧洲专利在内的世界上80多个国家和地区专利的著录项目、文献、说明书、法律状态、同族专利等多种专利信息。
    另外美国专利局以及日本专利局的网站也提供专利检索，可以针对美国专利和日本专利进行详细的信息检索。
（3）撰写评议分析报告   
    从商业、技术、法律等层面考虑，主要包括商业模式的新颖性、技术发展趋势、热点、空白点，技术路线及侵权隐患、规避路径选择、基于区域知识产权竞争态势等关键因素，得出简明扼要的结论。

三、政府引进人才项目涉及的知识产权评议问题
    为吸引海外华人华侨归国创业，国家及地方党委、政府都纷纷出台各种优惠政策扶持海归创业，最直接的就是给予资金扶持，比如创业、创新类领军人才、国家“千人计划”项目等，各地党委、政府都会直接给予金额不等的创业扶持资金。该类人才的基本条件就是：硕士研究生以上学历，具有海内外知名企业、高等院校、科研机构关键岗位工作经历，且同时具备“掌握关键核心技术，引领高新技术产业发展；带技术、带项目、带资金、带团队......”在此类创业项目中，享受我国政府创业扶持的人才，其引进的技术是否涉及受到保护的技术秘密、是否在有效期内的专利技术等，在未进行相关知识产权评议之前，尚不能得出明确的结论；而一旦该等技术涉嫌侵权，由此导致的后果很可能是企业无法承受的灾难或知识产权围剿。
● 案例
    2006年，曾获六笔国家项目拨款、共计投资20亿元的贵州省微硬盘项目，在上马不到四年后即彻底停产。
    原因之一为竞争对手日立公司持有的5000项专利技术已经把微硬盘技术全部覆盖，导致其产品一进入市场就遭遇知识产权侵权诉讼，产生了8.7亿元不良银行贷款。
    从知识产权层面剖析该案例，其失败的最重要原因在于：技术专利操于人手，引进项目时缺失必要的知识产权分析评议。
    该项目的技术总负责人苏宗祥在铼德科技美国子公司Microstor主持研发1英寸硬盘，时间达一年半。他离开Microstor创办磁源公司，存在竞业禁止的可能。而且，产品样本和技术资料均是他在Microstor的研发成果，存在知识产权纠纷的隐患。
    从技术本身来看，磁源公司最早用于技术入股的1英寸1GB硬盘技术，在项目启动之前就已经过时。直至1.8英寸硬盘专有技术项目停工，美国研发团队也无法完成产品化，最终没生产出一个产品。
    以技术折合1.2亿元入股的美国磁源公司负责后续的产品研发。由于开发部门始终在美国，由磁源公司控制，中方实际无法指挥、协调研发和生产支持活动，无法培养出自己的研发队伍。根据硬盘行业经验，开发一个产品，需要一支六七十人的研发团队。而磁源公司的研发团队在最高峰时也达不到这个规模，而且是同时负责两个产品。这可能源于苏宗祥掌握了原Microstor全套1英寸硬盘的部件设计和组装技术。这恰恰导致了后来Microstor对其盗窃商业机密和不正当竞争的指控。微硬盘项目所依赖的技术可以说是完全的抄袭。
    日立环球存储拥有IBM硬盘技术，以及日立多年研发的5000项专利，对硬盘核心技术的覆盖无懈可击。正是知识产权方面的诸多风险，最终导致项目失败，政府引进人才项目蒙受阴影。在国内装备制造业中，徐工并购案、大连电机厂外资并购案、西北轴承厂外资并购案等，一再重演着中方痛失专利、品牌、市场和产业平台的残酷场景。

四、律师通过知识产权评议，还可以为既有客户提供增值服务，进一步挖掘客户潜在价值
    传统的专利申请、维护，在一定程度上已成为企业的沉没成本和负担，因此知识产权运营已蓬勃兴起，知识产权运用策略和理念正在改变，具体表现为：
    策略方面：单项专利转向专利组合；单个企业转向专利联盟，建设专利池，权利人交叉许可，实现互利共赢；专利产品转向专利经营等等。
    理念方面：传统保护转向知识产权经营；侵权防御转向战略规划；法律问题转向资产管理等等。
    然而，无论策略和理念如何变化，知识产权始终是以法律为基础，以技术为核心，目的是解决经济问题。知识产权的最大价值不仅在于成为抵制竞争者的武器，而是作为与其他公司合作的桥梁，促使公司获得竞争中取得成功所需的技术和能力。
     对于我们既有的客户，完全可以深入研究其知识产权现状，而不仅仅局限于帮助客户主动维权或被动应诉。我们可以借助最新、规范、全领域的创新资讯，通过对客户现有知识产权进行分析评议，查找潜在风险，寻求竞争策略，提升创新起点；或者通过合理的专利组合和有策略有目的的专利布局，规避在行业中被替代的风险，干扰、阻断竞争者的市场瓜分。
     总之，开展知识产权评议工作是贯彻落实我国《国家知识产权战略纲要》的重要任务。《纲要》明确提出，要建立健全重大经济活动知识产权审议制度，扶持符合经济社会发展需要的自主知识产权创造与产业化项目。江苏省已列入“１０＋２”（１０个省、市和２个园区）试点培育单位行列。在政府向社会力量购买服务的宏观政策层面来看，律师事务所及律师将迎来专业化发展的大好时机，为我们拓展创新业务提供了全新的空间和机会。
 
 
 
参考文献  《专利技术转移》   陶鑫良主编  知识产权出版社